论我国上市公司独立董事制度分析
 [摘要]本文首先对独立董事制度的产生背景进行了了解，并概括了它的定义，对独立董事制度的起源和国外的发展进行了描述，在我国独立制度起到了哪些作用，分析我国上市公司独立制度目前现状以及存在哪些问题，进一步阐述怎样完善我国上市公司独立董事制度的建设以及我国完善独立董事制度的重要性。
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    一、独立董事制度产生的背景及定义
 目前我国上市公司已达一千多家，这些公司在发行上市过程中均改制为股份有限公司并规范运作。但由于长期计划经济的影响以及特殊的股权结构。我国上市公司法人治理结构还很不完善，中小股东的利益得不到有效保护，所有者缺位导致对经营者的监督流于形式，因此在我国上市公司中要实行独立董事制度。
 我国独立董事制度产生的背景主要是为解决股权过于集中而产生的消极后果。在中国特色的企业制度中，上市公司的董事大多数由第一大股东派出。股权过度集中，是必然的，也是司空见贯的。这种股权结构导致大股东事实上控制了董事会，在董事会的人员结构上表现为内部董事人数占绝对优势，其结果往往产生 “内部人控制”。董事会人员结构的内部人控制趋向，又进一步导致一系列严重的不良后果。董事会职能失灵、内部人控制等现象的存在，直接后果是上市公司的短期化行为以及上市公司与控股大股东之间的不正常关联交易。在很多情况下，公司治理结构及董事会结构上的缺陷成了上市公司管理质量衰减的一个重要因素，小股东的利益也很难受到良好机制的保护。总之，股权越集中，上市公司的内部人控制度就越高。并且这些公司董事会往往容易出现“内部争斗、涉嫌造假、涉嫌违规、独断专横、肆意挥霍、中饱私囊”等行为。为提高公司运作的高效性，更好地保护小股东的权益，公司董事会中包含越来越多的独立董事也正成为一种国际化趋势。早期的公司，包括当今规模比较小的公司大多采取股东权主导型的公司治理模式，即“股东会中心主义”，股东持股呈现股权集中，稳定性、长期性、投资性的特征，股东会几乎掌握公司的一切大权。但随着大规模的股份有限公司的涌现，特别是证券市场的兴起，股东在人员数量上变得很大，使得大量股东热衷于股票交易，期望通过炒作股票来获得经济利益，而不太期望公司的经营分红，对公司的经营决策更是无心关注。同时，股东会是一个非常设性的合议制机构，只能通过召集股东会议来决定公司事务，但实际上不可能经常开会，所以“股东会中心主义”不能适应公司所面临的纷繁复杂、瞬息万变的现代经营环境，股东往往不是早期经营管理专家，又不熟悉公司业务的细节，股东会全权管理公司难免隔靴搔痒，不得要领，导致公司在残酷的市场竞争中陷入被动，甚至遭到淘汰。而常设的专门的业务执行机关，既拥有大批懂管理的专业人才，又可以适时制定相应对策应付竞争把握机会，正好弥补了股东会的不足，于是“董事会中心主义”渐渐在各国盛行起来。执行公司治理结构就由“股东会中心主义”过渡到“董事会中心主义”，但董事会及其成员的权力扩大、地位提高后，很容易形成内部人控制的局面，董事会权力过大，缺少制衡的情况出现。客观上需要一个独立于股东会与董事会，代表公司利益对董事会权力进行监督的专门机构，于是监事会就出现了。
 所谓独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东 ，不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。
 独立董事是从西方国家的非雇员董事或非执行董事发展而来。目前，独立董事越来越成为公司董事会中的主要力量，在世界大多数国家和地区中，独立董事的作用日益受到重视，其在董事会中所占的比例也越来越高。据经济合作与发展组织统计，1999年，美国董事会                             中独立董事的比重达到62％，英国为34％，法国为29％。
    作为建立健全公司治理结构的一个重要内容，我国在建立独立董事制度方面已经作了一些有益的探索。1998年，H股公司率先按香港联交所的要求设立独立董事。1999年3月，国家经贸委和中国证监会联合发布了文件，要求H股公司应有2名以上的独立董事；2名以上的独立董事可提议召开临时股东大会。这些工作为我国进一步推广独立董事制度提供了有益的经验。
    二、独立董事制度在我国公司中发挥的作用及其合理性
    引进独立董事制度在建立其有效的董事会制约机制，保护外部投资者利益不受公司内部人员侵害等方面，显示了很好的作用。从历史上看，独立董事的设立就是为了制衡公司经理权对股东利益的损害。这种损害，在股权过于分散或过于集中时更容易发生。形成独立董事在董事会中的重要地位可以在一定程度上起到制约作用。
    独立董事的制衡作用是由其独立性和行权能力所决定的。由于独立董事独立于任何一股东、不在公司内部任职、与公司或公司人员没有经济的或家庭的密切关系等原因，独立董事可以不受利益的局限而公平地对待全体股东、董事和经理人员，维护全体股东和整个社会的权益。独立董事并不是为解决一般的内部人控制问题而设立的通常意义上的内部人控制是指在公司的所有权和经营权分离情况下，作为公司管理者的经理阶层追求自身利益的最大化而损害作为所有者的股东利益的现象，这一代理问题可以通过有效的董事会机制解决，执行董事作为股东或股东的代表不是“内部人”。在所有权和经营权不分离，董事长兼任总经理情况下，不存在这种内部人控制问题。此外，在股权结构分散的公司治理中还存在另一种代理问题———董事会对全体股东的代理问题，即董事会是全体股东的代理人，控股股东为追求自身财富最大化而损害中小股东的利益。它属于所有者层面上的（多级）代理问题，而不是内部人控制问题。由于大股东作为控股者在公司中享有垄断优势，在缺乏合理的监督和约束机制下，其经济人本性决定了他有追求自身利益最大化而忽视甚至牺牲其他股东利益的倾向，正是基于这一假定和判断，才提出设立独立董事制约大股东，保护中小股东的合法利益，以完善董事会机制和公司法人治理结构。因此，独立董事主要是解决所有者内部的层级代理问题，而非内部人控制问题。这也决定了独立董事的作用：即独立董事首先是维护公司和全体股东的整体利益，而不是只为特定的部分人或利益集团服务，只有在控股股东具有损害其他股东利益的行为时，独立董事作为超脱的“第三者”，为保证整个公司的健康发展，才行使正当的权利制衡大股东，保护中小股东的利益。在他成为董事以后也要履行董事的基本职能，即制约经理层损害股东利益的行为。所以，独立董事的职能是分层次的，制衡大股东保护中小股东利益是其原始职能，解决经理内部人控制问题是其作为董事后的派生功能。
   公司独立董事制度的建立，有利于保护本公司及本公司中小股东的利益。同时，独立董事发挥了其在技术、财务等方面的专业特长，对公司的战略发展目标、内部控制制度、重大投资决策等进行了研究并提出建设性意见，促进了公司经营管理水平的提高。  （1）决策职能，为董事会科学决策提供了重要保证；   （2）制衡职能，本公司独立董事占全体董事的三分之一，与股权董事和高管董事形成强有力的制衡，避免了出现内部人控制现象，为保护中小股东及其他得益相关者权益提供了保障。
 （3）事前和事中监督职能，与监事会的事后监督职能形成互补，基本实现了对公司重大经营管理行为的全程监控。
   独立董事还可以向董事会或股东大会发表公司重大关联交易和认为可能损害中小股东权益的事项等独立意见。这些规定均强化了上市董事会的制约机制，能有效地保护中小投资者利益。
  三、独立董事制度在我国公司中的局限性及如何完善
   独立董事制度在“中国化”的过程中，表现出一系列的局限性：独立董事的独立性缺乏良好的“信托”基础；独立董事信息、能力和精力的局限性；独立董事的消极独立性。实际上，不管是在国外还是在国内，独立董事制度只是公司治理结构中的一种制衡机制，其作用的发挥受制于企业内外环境。在我国上市公司股权结构没有解决，信用水平、管理水平、道德水平、媒体开放程度和监督约束机制等还不是很成熟和完善的情况下，希望依靠独立董事制度彻底防范上市公司的内部人控制，保护中小股东的利益，是不太现实的。建立独立董事的约束机制。就目前而言,对独立董事主要的制约为声誉制约。一旦出现独立董事决策失误或违规,责任追究的结果就是对该独立董事的社会声誉产生负面影响。在这种情况下,可以借鉴职业经理人市场机制,通过打造独立董事市场来进一步强化声誉制约,一旦出现上述严重失职和违规的人士将因此而被永久禁入独立董事市场。同时对于因主客观原因导致独立董事不再适合继续任职者,既可由独立董事协会解聘不合格的独立董事,又可由独立董事自身或上市公司董事会提名委员会提请公司股东大会予以免职,以此建立独立董事市场退出的制度安排,使独立董事阶层形成一种优胜劣汰的市场机制。4、制定独立董事法。独立董事职责重大,在实践中如何保证他们职责的有效行使是我们应重点考虑的问题,也是独立董事制度能否真正有效的关键。我国可以通过制定《独立董事法》强制要求上市公司必须依法建立独立董事制度,并依法保证独立董事正常履行职能、约束独立董事行为规则,从而确保公司董事会的独立性,建立现代企业治理结构,维护社会公共利益和投资者的合法权益,促进社会主义市场经济的健康发展。在总结独立董事运作情况的基础上,对《证券法》、《上市公司治理准则》及证券交易所章程、规则等法律、法规及部门规章制度中涉及到独立董事的内容,进行协调和修改,做到统一口径,相互配套。结合《公司法》的修改,将独立董事的作用、责任、义务、任职资格、选聘程序及其同监事会的关系补充到《公司法》中,给予独立董事相应的法律地位,作为独立董事制度的法律根据。同时加强执法力度,使独立董事懂法、守法。另外,要细化和完善“指导意见”。明确独立董事应承担的责任、给予的权力、评价业绩的标准,并使权责利一致。使独立董事有清晰的工作目标、相应的工作条件和工作绩效的监督机制,促使独立董事发挥更大的作用。 　　　

参考文献：《独立董事制度与公司治理：法律和实践》官欣荣  著
         《关于独立董事制度的思考》 殷少平  著
         《论我国独立董事制度的完善》  孙强 季青 著

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