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论诉讼契约的性质

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毕业论文范文题目：论诉讼契约的性质，论文范文关键词：论诉讼契约的性质
论诉讼契约的性质毕业论文范文介绍开始：
【论文摘要】：“诉讼契约”是大陆法系民事诉讼法学理论中的一个概念,自被提出来以后,其经历了从“否定说”到“肯定说”的转变过程。在现今,承认诉讼契约的正当性渐已经达成共识,但是关于诉讼契约性质的争论却一直未停止过。研究诉讼契约的性质的重要意义有二:一是诉讼契约的性质作为诉讼契约理论的一个基础性问题,其决定了诉讼契约的成立与生效要件、效力、救济等诸问题;二是对于诉讼契约性质的认识并非整齐划一而存有争议,因而有探讨的空间和必要。鉴于诉讼契约性质所体现的深刻的理论和现实意义,因此本文确定了以“诉讼契约的性质”为研究的主题。全文主要分为四个部分。第一部分的主要内容:契约是一种“合意”或“协议”或“允诺”,其主要特征包括:缔约的主体必须是复数;缔约主体之间是平等的关系;契约建立在缔约主体自由意思表示一致的基础上;契约具有“债”的负担内容。诉讼契约也是一种契约,同样也含有契约的上述内容,但是诉讼契约毕竟不同于私法上的契约,本身有着诉讼上的特定内容,其主要特征在于:缔约主体只能是利益相对的当事人;当事人缔结诉讼契约的主要目的在于产生诉讼法上的效果;诉讼（略..）契约的主要内容是对诉讼权利的处分,例外者如诉讼和解,既处分了诉讼权利,又处分了实体权利;诉讼契约也具有“债”的负担性质,这种负担不是私法上的负担而是诉讼法上的负担,根据作为和不作为的义务负担,诉讼契约可以分为积极的诉讼契约和消极的诉讼契约,两者的生效要件不同:前者不仅要求有当事人之间达成的合意,还要求有义务人积极地履行一定的作为义务——向法院提交诉讼契约,才能生效;而消极的诉讼契约自当事人的合意达成时始得生效,不需要义务人向法院提交诉讼契约,而要求义务人消极地履行一定的不作为负担。第二部分的主要内容:诉讼契约的正当性已经得到普遍承认,但关于诉讼契约的性质却一直存有争论,主要有“私法行为说”、“诉讼行为说”和“折衷说”。“私法行为说”认为诉讼契约是一种私法行为,只能发生私法行为的法律后果,一方当事人获得了私法上的请求权,而另一方当事人则负有民法上作为或不作为的负担义务;“诉讼行为说”认为诉讼契约属于诉讼行为,不应仅以诉讼法上明文规定而可发生诉讼效果为限,即使诉讼法无明文规定的诉讼契约,也应视为诉讼行为而有诉讼法上的法律效果;（略..）“折衷说”则认为不能把诉讼契约简单划一地确定为私法行为或诉讼行为,不同的诉讼契约可以有不同的性质,因论者观察角度和所持依据不同,又存在着多种分歧。上述学说均存在着或多或少的不足,其中一个共同的重要缺陷就是对诉讼行为的界定没有认识清楚,具体表现为对诉讼行为界定标准的把握不够准确,导致了对诉讼行为与私法行为的区别认识不清,因而对诉讼契约的性质难有正确的认识和判断。第三部分的主要内容:私法行为的界定标准比较统一,就是以意思表示为要素并依该意思表示的内容而发生一定私法上效果的行为。而诉讼行为的界定标准存有较大争议,传统上主要有两种学说:“要件效果说”和“效果说”。“要件效果说”认为诉讼行为是形成诉讼程序而诉讼法就其要件及效果加以规定的行为;“效果说”认为凡是发生诉讼法上效果的行为皆为诉讼行为。“要件效果说”致使诉讼行为范围过窄,“效果说”又致使其过宽,因此出现了第三种学说“主要效果说”。该说主要观点是在当事人行为的效果同时规定于诉讼法和实体法时,应当视当事人行为的主要效果属于何种法域来界定其行为的性质。“主要效果说”实际上是对“效（此处忽略..）果说”范围过宽弊端的一种修正,具有相当的合理性,但其缺陷在于如何界定主要效果和次要效果。“主要效果说”的这个缺陷并非不可弥补,对于诉讼行为的界定,宜采取经过修正的“主要效果说”,即将当事人行为的效力(效果)分为基础效力和附随效力,其判断的标准就是该行为是否对诉讼程序具有依赖性。具体地讲,如果该项当事人行为对诉讼程序具有依赖性,即离开诉讼程序就不会产生任何预期的效果,则其基础效力就归属于诉讼法领域,该当事人行为就属于诉讼行为。尽管其同时也可能产生了实体法上的效果,但这只是其附随效力的体现,也就是基础效力的延伸,不影响其作为诉讼行为的性质。对诉讼契约性质的认定,应从主客观两个方面进行:主观面是指当事人就其行为效果所欲发生在何法领域的问题,即目的问题;客观面则是指其效果发生在何法领域的问题,即效果问题。从主观面讲,当事人订立诉讼契约的目的就是为了对诉讼法状态施加影响,产生诉讼法上的效果。从客观面讲,诉讼契约符合修正后的“主要效果说”的标准,并与私法行为存在本质差异。因此诉讼契约不是私法行为,而是一种诉讼行为。第四部分的主要内容:诉讼（略..）契约属于诉讼行为,其成立要件主要有:至少存在两个利益相对的主体;诉讼契约合意的主要内容是当事人双方相对意思表示一致的结果;当事人订立诉讼契约的目的主要是为了获得诉讼法上的效果。诉讼契约的生效要件主要包括:缔约主体必须具备诉讼行为能力;诉讼契约的内容不得违反法律的强制性规定和社会公共利益;诉讼契约必须采用合法形式;诉讼契约不得附条件和附期限;积极的诉讼契约要求义务人必须以作为的方式向法院提出,消极的诉讼契约则要求义务人履行不作为的负担。诉讼契约的效力即合法成立并生效的诉讼契约所产生的拘束力,当事人必须按照诉讼契约的约定进行诉讼行为,法院则必须尊重诉讼契约,不得作出相反认定。诉讼契约的救济分为违约救济和瑕疵救济。违反诉讼契约的约定将会对当事人或法院产生一定的不利后果。当诉讼契约未满足生效要件时,即为诉讼契约的瑕疵,又分为程序瑕疵和意思瑕疵。对于程序瑕疵应当按照诉讼行为瑕疵的方式予以救济。而对于意思瑕疵,也应当予以救济,但由于诉讼行为原则上采“表示主义”,从保障程序的实效性立场出发,对其救济必须满足一定的条件才得进行。

以上为本篇毕业论文范文论诉讼契约的性质的介绍部分。

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