关于我国电子商务法律问题及对策的思考

 电子商务源于英文Electronic Commerce，简称EC。世贸组织在《电子商务与世界贸易组织的作用》一书中得其定义为：“通过电子通讯网络进行产品的生产、广告、销售和分配”，《全球电子商务》一书解释为：“是一种商品活动的新形式，它通过采用现代信息技术手段，以数字化通信网络和计算机装置替代传统交易过程中的各个环节，从而实现交易和交易管理活动全过程无纸化……”。①
 20世纪90年代初，互联网商业化和社会化快速发展，电子商务作为一种新兴的商业模式，从根本上改变了传统的产业结构和市场的运作方式，凭借着较传统商务较大优势的经济性、时效性、交互性、方便快捷性等，电子商务出现了前所未有的增长势头，逐渐成为当今商业贸易中的新宠。它对社会、经济、法律等各方面的影响，已远远超过了以往任何一项新技术的应用。根据2005年7月21日下午中国互联网络信息中心（CNNIC）发布的第16次中国互联网发展状况统计报告，目前网上商店总数已经超过十万家，我国网上购物大军达到2000万人，网上购物者半年内累计购物金额达到100亿元。②然而在我国相应的电子商务法律却严重滞后，是电子商务快速发展的一大阻碍。创造高效安全的法律环境，已成为电子商务发展的关键之一。
 一、电子商务所带来的法律问题
 由于电子商务是通过开放的网络或电信科技为媒介传递信息而进行交易活动的，交易双方身份等各要素存在全球性、无形化、虚拟化的特点，其交易过程涉及到商家、消费者、金融机构、电信部门、公证部门和ISP等方面，其中任何一个环节出现问题，都有可能引发纠纷，因此对我国的传统法律制度、法律体系、司法实践带来了巨大的冲击和挑战，电子商务面临着一系列不可避免的法律问题。现就其中的几个主要法律问题分析如下：
 （一）电子商务交易的安全性问题。目前，阻碍电子商务广泛应用的首要也是最大的问题，就是交易的安全性问题。有关资料显示，企业、大学及政府机关中的85%出现过不同程度上的欺骗与盗窃事件以及病毒的发作，总损失达数亿美元。2005年7月21日下午，中国互联网络信息中心（CNNIC）在北京发布了第16次中国互联网发展状况统计报告。报告显示，网民最反感的问题是网络病毒；其次是弹出式广告/窗口，和网络入侵/攻击。③由此可见，安全问题很大程度上阻碍了中国电子商务的发展。比如可能存在受到黑客的攻击、病毒的侵袭而导致银行金融系统瘫痪；受窃听而失密；信息被篡改、伪造信息、抵赖信息等，这些安全隐患使得商家的技术秘密和商业秘密无法得到保护，消费者的个人稳私也有可能遭到侵犯。笔者认为，电子商务的安全性问题除了需要一系列诸如防火墙技术、数据加密技术、数字签名、数字时间戳、认证中心和数字证书等安全保障措施支持外，还要从立法的角度来规范电子商务从业人员的行为和电子商务的活动内容。
 （二）电子商务中的知识产权保护问题。电子商务以开放的网络为基础环境，给人们带来了资源共享的方便，但同时也对知识产权制度提出了新问题：比如已经产生了在网上的商标以及商业标识保护、商誉保护、商品化形象保护与传统保护根本不同的新问题；无授权软件自由下载等侵权行为；除了专利、商标和版权等之外，“域名”、“网址”抢注问题在电子商务的推进中也越来越突出。电子商务的核心问题是“数据信息”，尽管在电子商务中，信息保护的技术手段例如加密技术等能够对知识产权的保护提供帮助，但由于Internet的开放性和广泛性，与电子商务有关的知识产权法律问题很多，作为以保护信息为内容的知识产权法律手段，足够和有效的知识产权法律制度对于为知识产权人提供确定的权利范围、预防侵犯和产权行为方面仍然是非常必要的。
 （三）电子商务中的税收问题。在网络这个独特的环境下，商家很容易隐匿其居住地；消费者可以匿名；电子交易行为也很容易隐蔽；而且我国也还没有对电子商务行为制定相应的税收法律法规，致使税务管理部门无法客观判断电子商务情况，因此出现了电子商务税收管理真空和缺位。如果不制定相关的税收制度与税收手段，以明确纳税对象或交易数字，很难保证网上征税的正常进行。为保护中国的关税自主权，笔者认为，对有形商品的网上交易，应按现有法律规定办理，并根据形势发展的需要逐步完善。而对于无形产品（如电子出版物、软件、网上服务等）的网上交易应制定相应的法律进行征税或就免税条件做出规定。
 （四）电子商务中的法律适用问题。电子商务通过网络进行，并利用电子货币进行支付，具有不受时间、空间和地域限制的特点，如果网络交易发生纠纷，就会首先涉及到管辖权和法律适用问题。如发生纠纷时应该由哪个国家的法律来管辖和解决法律冲突问题，适用什么法律来解决实体争端，这些在现行法律中还是盲点。如果不对目前的实体法和程序法进行修订，那么电子商务行为将得不到有力的保证。
 综上所述，电子商务对促进经济迅速发展确实起着不可否认的作用，给人们的生活带来便利，给企业的生产、经营日常运行带来了机遇和创收。然而在其发展过程中，也不可避免地带来一系列的问题而亟待解决，特别是网络安全问题和网络侵权愈发严重，使得法律手段的普及运用迫在眉睫。因此，从法律的角度出发，制定相应的法律规范，构建完善而系统的法律机制势在必行。
 二、我国电子商务立法的现状分析
 电子商务要推动，首先要建立人们对网络使用的安全感和依赖感，然而这不仅要靠技术上构建安全的防范体系，而且更需要在法律体系上予以足够的支持和配合。法律是秩序的保障，电子商务也需要法律条文来规范和保证其安全，这样才能长久稳固。
 （一）我国政府和人民对电子商务立法的重视。
 电子商务法（Electronic Commerce Legislation）是指享有立法权的国家机关按照法定职权和法定程序，制定、修改和废止调整电子商务法律、法规的活动。可以说，我国政府和人民对电子商务立法的态度是十分积极的。2000年3月在九届人大三次会议上，有的代表提交了“关于加强中国电子商务法制定”的议案，将电子商务立法问题推向了前台，要求立法的呼声也随之高涨。2000年9月，国务院审议并通过了《中华人民共和国电信条例（草案）》和《互联网内容服务管理办法（草案）》，规范电信市场秩序，加强对互联网内容服务的监督管理；党的十五大提出了加速推进国民经济信息化的构想；十六大确定了“以信息化带动工业化”及国民经济信息化的发展战略；十六届三中全会将“发展电子商务、连锁经营、物流配送等现代流通方式”作为完善市场体系、规范市场秩序的重要手段；2005年1月8日，国务院发布《国务院办公厅关于加快电子商务发展的若干意见》，其中指出：推动电子商务法律建设；《电子签名法》也在2005年4月1日正式实施，确立了数据电文的法律地位，对规范电子签名活动、保障电子交易安全等起到了非常重要的作用；同年《电子认证服务管理办法》同步实施。这些大举措，说明我国政府对电子商务立法的重视。
 （二）电子商务立法的滞后和现有立法的局限性。
 从目前的实际情况来看，电子商务仍然缺乏有效法律管辖。虽然新的《中华人民共和国合同法》明确了电子合同的合法地位，但是，有关电子合同的描述还是粗线条的，还缺乏详细具体的内容，实际操作起来还比较困难。前不久刚刚实施的《中华人民共和国电子签名法》和《电子认证服务管理办法》中涉及电子商务交易要素的数据电文、电子签名、认证等法律规定，但这些法律规定，就现今不断发展的电子商务来说仍不完善，只是电子商务法的一个分支，况且是刚刚起步，需要实践的检验。另外，我国还没有一部全国性的专门规范电子商务的法律法规，对于可能涉及到损害消费者利益的问题，目前只能从现行的《消费者权益保护法》、《合同法》、《产品质量保护法》中去寻找法律规定，引申到电子商务中来处理。我国目前的法律对电子商务如何征税还是空白，我国的税收法律制度在设计上尚未明确规定网上交易情况。等等这些情况与当前电子商务市场的飞速发展极不相称。因此，加快电子商务立法已经成为刻不容缓的事情。
 三、国际间电子商务法制的重要发展
 近几年来，随着电子商务的蓬勃发展，全球电子商务立法成了近几年世界商事立法的重点，国际上的许多国家都纷纷研究与出台了相关法律规范。据不完全统计，目前世界上至少有40多个国家和地区已经制定、颁布了电子商务法。美国在电子商务立法方面处于领先地位。1995年5月1日，美国的犹他州颁布了世界上第一部全面确立电子商务运行规范的法律文件――《数字签名法》。后来又制定了《全球电子商务框架》，提出政府有必要修改和制定法律，尽快建立规范的电子商务法律体系。接着又制定了《国际Internet税收之自由法》，规定三年内禁止征收新的互联网访问和服务税。俄罗斯1995年通过了《俄罗斯联邦信息法》。德国和意大利于1997年分别实施了《信息与通用服务法》和《数字签名法》。加拿大1999年出现了《统一电子商务法》。在亚洲，马来西亚早在九十年代中期就提出了建设“信息走廊”的计划，并于1997年制定了《数字签名法》。1996年日本成立了“电子商务促进会”，开展大规模的电子商务推动计划。韩国也于1997年制定了《电子商务基本法》。新加坡和印度1998年分别颁布《新加坡电子交易法》和《电子商务支持法》。菲律宾也于2000年制定了《电子商务法》。
 鉴于电子商务于资讯网络的无国界特性，国际组织也提倡发挥区域整体力量，建立符合区域经济的电子商务构架与法制，以谋求彼此的最大利益。1984年联合国国际贸易法委员会向联合国秘书长提交了《自动数据处理的法律问题》的报告，建议审议有关计算机记录和系统的法律要求，从而揭开了电子商务国际立法的序幕。1996年6月联合国国际贸易法委员会制定了《电子商务示范法》，为各国提供了一整套国际上能够接受的电子商务规则和电子商务法规的基本框架和示范文本。后来又制定了《全球电子商务行动计划》、《在全球网络上保护个人隐私宣言》、《关于在电子商务条件下保护消费者的宣言》、《电子贸易和结算规则》等等。1998年5月世贸组织在一次部长级会议上通过了《关于全球电子商务宣言》。同年9月 世贸组织总务理事会通过了“电子商务工作方案”。欧盟在1997年4月15日发布了“欧洲电子商务倡议书”，提出尽快以“电子政府”的工作方式适应和促进电子商务的发展。
 这些努力也是我国思考构建符合国际需求与潮流的电子商务相关安全法律体制的重要参考，我们应当积极借鉴，吸取人类法制文明的优秀成果。
 四、我国电子商务立法模式探讨
 电子商务立法是推动电子商务发展的前提和保障，尽快在全球范围内营造良好的电子商务法律环境，营造一个有利于电子商务发展的内外环境已成为国际社会的共识。然而电子商务应该如何立法，是存在争议的。有的学者认为，互联网带来了全新的一种生活方式，电子商务对现有法律体系的挑战是全面的，涉及几乎所有的法律部门，所有的法律都是网络法，应该为虚拟的世界建立一套新的法律体系。也有的学者认为，没有必要建立一个彻底全新的法律体系，只要根据电子商务的特点对现有的法律体系加以完善和改进，具体包括：一是对现有法律进行解释以适应现实需要；二是增添新的规定；三是取消或废止已经不适应现实的旧有法律规定。④
 笔者认为，为了适应我国电子商务快速发展要求，在立法体例上，可以采取综合立法的模式，先拟定电子商务立法总体框架。总体框架大略为电子商务法的基本原因、适用范围、管理机构、网络域名、电子签字与认证、电子合同、与电子商务有关的知识产权、纠纷解决方式等基本问题。然后在立法的总体框架指导下单行法先行。并结合着修改现行个别法律，根据法律再制定或修改有关部门、地方的法规和规章。涉及传统领域则可以通过修改现有法律或做出相关的司法解释以适应电子商务的实践需求。如针对电子商务税收问题，可修改《中华人民共和国税收征收管理法》；有关电子货币的支付结算及转帐，可修改《中华人民共和国票据法》、《中华人民共和国商业银行法》；涉及电子商务的知识产权问题，可修改相关的知识产权法；有关电子商务纠纷的管辖权问题，可做出相应的司法解释。⑤最后时机成熟时再开展连点成面的电子商务统一立法，制定全国统一的《电子商务法》。
 但要真正给电子商务立法，实际操作起来却并不是一件容易的事情。首先，电子商务从本质上讲是国际化的、开放的，通过电子商务可以实现国内国外两个市场资源的共享，因此我国的电子商务立法既要和世界电子商务立法接轨，又要考虑我国实际情况，而世界各国法律不统一，协调成了最大难题。其次，电子商务立法的重点是要解决网上欺诈和交易安全问题，因此法律规范和技术手段相结合是电子商务立法的特殊性和限定性。技术的发展虽然不能完全控制电子商务交易的一切行为，但是为确保电子商务安全交易，如何利用现代科学技术监督、管理、调节电子商务也会给立法带来闲难。最后，确定电子商务网络系统的法律责任有时也有一定的难度。交易的方式采用无纸化，所有买卖双方的合同，作为销售凭证的各种票据都以电子形式存在，交易实体是无形的，交易与匿名支付系统连接，其过程和结果不会留下痕迹作为线索，如：违反国家规定，对网络交易信息进行删除、增加、修改、干扰以及传播计算机病毒等破坏程序；电子讹诈，即利用黑客侵入网络系统谋取或盗取商业情报；网上洗钱和网上诈骗；网上非法交易与走私犯罪等。
 总之，加快我国电子商务立法，解决电子商务所带来的法律问题，可以使商家、消费者、司法机关做到有法可依；可以让电子商务发挥其巨大潜能；可以提高我国参与国际经济竞争能力和国际地位，进而促进世界电子商务的繁荣与发展。我们应该采取积极的态度，借鉴国际上有关电子商务立法方面的优秀成果和经验，并结合我国国情， 制定出既符合我国国情又能充分与国际接轨的电子商务立法体系，从而使我国在全球经济竞争过程中取得优势。          

注释
①转摘自张秀琴：《电子商务的立法探析》，《求实》，2002年第7期，第50页。
②转摘自陈工：《加强我国电子商务立法的思考》，《商场现代化》，2005年9月（下），第168页。
③同②
④同①
⑤魏纪林，董世龙，王安木：《我国电子商务立法面临的问题及立法模式探讨》，《武汉理工大学学报》，2002年第6期，第75页。

参考文献
张楚：《电子商务法初论》，中国政法大学出版社，2001年。
苗森：《浅析电子商务的法律问题》，《湖南经济管理干部学院学报》，2005年第3期，第81页。
 朱绵茂：《论电子商务的主要法律问题及我国立法对策》，《中国人民大学学报》，2000年第13期，
 第18页。
刘迪，田建中：《我国电子商务立法问题与构想》，《理论界》，2005年第11期，第93页。

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