浅析电子商务发展中出现的法律问题

 电子商务是建立在计算机网络基础上的极具变革性的商业运营模式。随着Internet的发展，Internet已成为全世界规模最大、信息资源最丰富的计算机网络。Internet本身具有的开放性、全球性、虚拟性、自由性的特点，也成为电子商务的内在特征。电子商务的本身属性决定了它必然会冲击原有的法律体系，出现一系列新的法律问题。
 一、电子商务
 （一） 什么是电子商务
 电子商务是指整个贸易活动实现电子化。从涵盖范围方面可以定义为：交易各方以电子交易方式而不是通过当面交换或直接面谈方式进行的任何形式的商业交易；而从技术方面可以定义为：电子商务是一种多技术的集合体，包括交换数据（如电子数据交换、电子邮件）、获得数据（共享数据库、电子公告牌）及自动获取数据（条码）等。 
 （二） 电子商务的业务范畴
 电子商务涵盖的业务包括：商务信息交换、售前售后服务（提供产品和服务的细节、产品使用技术指南、回答顾客意见）、广告、销售、电子支付,(电子资金转账、信用卡、电子支票、电子现金)、运输(包括有形商品的发送管理和运输跟踪，以及可以电子化传送产品的实际发送）、组建虚拟企业等。 
 （三）  电子商务的应用优势
 （1）电子商务将传统的商务流程电子化、数字化，一方面以电子流代替了实物流，可以大量减少人力、物力，降低了成本；另一方面突破了时间和空间的限制，使得交易活动可以在任何时间、任何地点进行，从而大大提高了效率。 
 （2） 电子商务所具有的开放性和全球性的特点,为企业创造了更多的贸易机会。
 （3） 电子商务使企业可以以较低的成本进入全球电子化市场,使得中小企业有可能拥有和大企业一样的信息资源，提高了中小企业的竞争能力。
 （4） 电子商务重新定义了传统的流通模式，减少了中间环节,使得生产者和消费者的直接交易成为可能，从而在一定程度上改变了整个社会经济运行的方式。
 （5） 电子商务一方面破除了时空的壁垒， 另一方面又提供了丰富的信息资源，为各种社会经济要素的重新组合提供了更多的可能，这将影响到社会的经济布局和结构。
 二、 电子商务中的法律冲突
 在网络环境下，各国都在趁机扩大本国法院的管辖权和法律适用的范围，这一方面加剧了法律冲突，另一方面促进了冲突法规则的发展。侵权行为类法律冲突的一般规则是适用侵权行为地法，包括侵权行为实施地法和侵权结果发生地法。在网络环境下，侵权行为地法已经变得难以辨认了。例如，在英国的一个判例中，原告就某个商标在英国享有普通法上的权利，而被告恰好在德国注册了该商标。当原、被告都在互联网上宣传自己的商标的时候，原告在英国提起了诉讼，控告被告在网上使用商标的行为侵犯其在英国的商标权。英国高等法院根据《布鲁塞尔公约》认定，由于被告的侵权行为结果发生地在英国，因此英国法院有管辖权，而且英国的反假冒法也可以适用于被告源自境外的侵权行为。在该案中，英国高等法院还特别指出，如果某个企业打算在互联网上进行商贸活动，那它就必须使其行为具有全球合法性，否则就面临来自不同国家的责任风险。
 根据欧洲法院的一个著名判例，当存在多个侵权行为实施地和侵权结果发生地时，原告有权在此范围内就管辖法院和适用的法律进行选择。由于在互联网上，几乎任何国家都可以被视为侵权结果发生地，所以按照这一判例引申出的规则，原告就可以在全球各国的法律之中选择对自己最有利的国家起诉和主张权利。从侵权行为地法规则到当事人选择法规则的变化，说明原有的冲突法规不再适应网络环境的现实，尤其是当事人选择法等于实际上取消了客体管辖权方面的规则。
 因此，学术界一直在探讨建立新的冲突法规则，其中所谓“来源国规则”就是其中比较有代表性的一种。来源国规则是从卫星通信领域发展而来的。由于卫星传播能够覆盖全球或者地球大部分地区，因此一旦传播内容中有侵权材料，适用哪个国家的法律就成了问题。来源国规则就是指适用卫星信号的发出国的法律。如果在网络环境下准用来源国规则，那么对某个网上站点的侵权行为就应当适用该站点主域名服务器所在国的法律。当然，来源国法规则目前仍属一家之言，尚未在国际社会得到广泛的认同。 一个法院如果仅建立了对某个纠纷的客体管辖权，并不足以使其管辖权最终成立，因为必须考虑主体管辖权的因素。如果法院对被告建立不起主体管辖权，整个诉讼程序的进行、司法文书的送达和裁判的执行就都成了问题。 在一般情况下，一国法院对本国人（无论处于境内还是境外）实施的侵权行为都具有管辖权。然而，一国法院是否对通过互联网与本国人进行通讯联系的外国人具有管辖权就是很复杂的问题了。法国曾经提出，法国法院对任何通过网络与法国人联系的被告都有管辖权，即便被告在法国境内没有实体性的存在。美国则坚持用其“最低限度联系原则”对网络上通讯联系进行限定。一般情况下，单纯的网上电子邮件通讯和网站信息提供并不足以构成产生主体管辖权的最低限度联系。如要达到最低限度联系的程度，被告与管辖法院辖区之间的联系应当是交互性的商业活动性的联系，例如在辖区内建立了固定的客户联系，有多个消费者存在，等等。
 总之，解决网络环境下与知识产权跨国贸易有关的法律冲突的规则还在探索和发展的过程之中。我国《民法通则》规定了涉外民事关系的法律适用，但是没有为解决网络环境下的法律冲突提供明确的答案，因此除了完善原有的规则之外，我们也应当考虑创建新的规则，以适用电子商务发展的需要。
 三、 电子商务在国贸应用中面临的主要法律问题
 电子商务在国贸应用中面临的主要法律问题电子商务的法律问题，从狭义上讲只属于商法或国际商法的范畴，主要涉及在电子商务活动中出现的各方当事人之间的法律关系，即电子合同、电子身份认证、电子证据的确认、网上支付、物流配送、消费者权益保护等方面所引起的法律问题；不过，由于商务活动涉及到社会经济生活的方方面面，电子商务也不例外，并且电子商务是以网络为运作平台的，其交易场所虚拟化、表现形式多样化、交易范围国际化，因而从广义上讲它还包括税收征管、知识产权的保护、管辖权的确定、网络安全和管理、网上拍卖、市场准入、法律冲突、发展中国家电子商务发展等多方面的法律问题。总之，需电子商务立法解决的法律问题是十分庞杂的。下面主要以狭义的电子商务立法为出发点，简单分析目前电子商务在国际贸易应用中存在并需通过立法来解决的几个问题。
 （一） 电子商务合同中的法律问题
 电子合同是合同双方当事人以计算机网络为媒介，通过在网上发出要约和承诺，达成意思表示一致而订立的合同。电子合同从根本上改变了传统合同的订立方式，因此，对于法律法规来说，就有一个怎样修改并发展现存合同法，以适应新的贸易形式的问题。
 （二） 电子签名和认证问题
 传统合同中签名或盖章的行为有两种功能：一是表明合同各方的身份；二是表明签名者已确认文件所载之内容。各国法律主要是把签名作为一种认证的手段。而书面形式是签名的物质基础，换言之，签名的实现是以书面文件的存在为前提的。而在电子商务活动中，交易和通讯均在网上进行，参与交易的各方可能在整个交易过程中自始至终不见面，无法当面进行身份识别，不可能通过电子数据来传递亲笔签名，传统的签名方式很难应用于这种网上交易，这就产生了在计算机上以何种方式签名才能为法律所认同的问题。按照信息发达国家的做法，在网络上通过电子签名的方式来确定交易方的身份。这种电子签名是由符号及代码组成的，它具备了上述签名的特点和作用。对每一方来讲，具体采取什么符号或代码，将根据现有的技术、相关经验、可应用标准的要求及使用的安全程序来做出决定。任何一方的电子签名可以不时地改变，以保护其机密的特征。因此，电子签名的产生和广泛运用给电子商务立法带来了两个新的课题，即电子签名是怎样认定和电子签名是否有效的问题。数据电讯的商业化应用，除了需要电子签名作为认证手段之外，在因特网等开放性网络环境下，认证中心的服务也是必不可少的。电子签名侧重于解决身份辨别与文件归属问题，而电子认证解决的是密钥及其持有人的可信度问题，因为密钥并不是万无一失的，它存在着丢失、被盗、被破译等风险，这就产生了公开密钥的辨别与认证的有效性问题。即需要由一个权威的机构对公开密钥进行管理，以减少密钥丢失、被盗、被冒用而造成的损失。因此，要使电子身份认证机构能真正发挥其在电子商务中的安全作用，促使电子商务真正走向国际贸易应用，必须通过立法加以保障，或者作严格的法律规范。
 （三） 电子提单的转让问题
 特权凭证是海运提单的一个最重要的作用。传统的纸张型海运提单可通过背书转让货物的所有权。电子提单与传统的纸面提单相比发生了质的变化，它是利用电子数据交换系统传送出来的关于海上货物运输合同和转让货物所有权的电子数据，是电子数据交换与提单相结合的一种形式，通过计算机，提单信息被转换为数字信息后，在网络间高速传递，最后由接受方计算机处理为原信息。在流转上，电子提单快捷便利，顺应着国际贸易的时代要求，成了传统提单的当然替代物。但是电子提单不可能背书签名来进行转让。如何转让电子提单不仅成了一个技术问题，也带来了法律解释的问题。票据法中票据的转让和承兑以及信用证转让也存在着相似问题。
 （四） 电子支付问题
 支付方式是真正决定电子商务意义的环节，也是电子商务最终得以实现的关键，任何一笔成功的商务都要归结到资金的支付与结算上来。电子商务在我国的最终发展不是很快，其瓶颈之一就是电子支付。电子支付所产生的法律问题包括了各种支付工具（信用卡、电子货币、电子支票等）的发行应用标准和条件、电子支付当事人之间的权利义务关系、电子支付命令的签发与接受、执行、以及风险责任的承担等。电子支付涉及当事人众多，包括消费者、商家、银行和认证中心等，各当事人之间的法律关系较为复杂，有买卖合同关系、金融服务合同关系、电子身份认证关系，如在立法上不加以明确，必会阻碍电子支付在电子商务中的运用。
 总之，法律是社会关系的调节器，没有宏观的法律环境作支撑，电子商务只能是空中楼阁，根本不可能广泛应用。在传统的计划经济体制下形成的法律体系面对电子商务的冲击时，已显得力不从心。尽快地完善电子商务交易的法律法规，强化电子商务的安全管理，规范买卖双方和中介机构的交易行为，明确交易各方当事人的法律关系和法律责任，严厉打击各种违法交易行为，对电子商务的发展至关重要。 

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