我国商业银行信贷风险现状与成因--------（3）

法律防范和化解信贷风险的依据和必要性--（5）

以法律防范与化解信贷风险的对策--------（6）

内 容 摘 要

中国加入世界贸易组织以后，特别是刚度过入世保护期的金融完全开放，银行业将面临或说已经面临着巨大的冲击，特别是以信贷为主要职能和业务的商业银行，信贷风险是商业银行面临的最大风险。当前，国有商业银行普遍存在着不良资产高、风险隐患大的问题，严重削弱了国有商业银行的竞争力，危及了银行的生存和发展。强化信贷风险管理，提高资产质量，降低不良贷款比例已成为国有银行当前面临的紧迫而又繁重的任务，为了防范和化解信贷风险，就必须切实加强法治建设，努力实现金融法治化。本文试图从我国商业银行信贷风险的现状及法律风险防范进行探析。

如何运用法律手段防范和化解银行的信贷风险

信贷风险是指银行贷款损益的不确定性，它是商业银行面临的最主要的风险。美国次贷风险引发的当前金融海啸正是防范信贷风险重要性的最直接体现。我国是一个发展中国家，正处于经济体制转轨的关键时期，担负着“转型与发展”的双重使命。在这种背景下，新旧体制的交错使我国的宏观管理出现了真空地带，银行信贷风险防范能力相对薄弱，伴随银行业自身的高速发展，信贷风险不断积累扩大。据银监会公布的数据显示，到2004年第三季度，国内主要银行不良贷款余额出现近三年来的首次反弹，其中国有商业银行不良贷款率为15.71%。进入2005年以来，国内银行大案频频曝光，如山西“7.28”特大金融诈骗案、中国银行哈尔滨高山案、农行内蒙古金融大案、中国银行北京分行6亿元骗贷案等，案件主要集中于信贷领域，由此可见当前我国银行业的风险因素大量存在，尤其是国有商业银行多年积累的大量的不良信贷资产，直接威胁着我国银行体系的安全、稳健运行，银行信贷状况堪忧。近几年，我国政府不断地从多方面进行一系列改革，试图把这个国民经济要害部门的致命风险有效化解。各界专家学者也呼吁要加快我国金融体制改革，提出许多化解防范信贷风险的对策。各种改革措施确略显成效，但商业银行信贷风险问题依然严峻。为此，如何防范我国商业银行信贷风险是本文所要解决的问题。

我国商业银行信贷风险的现状与成因

其一，我国银行业目前还没有实行风险、业绩考核办法，没有按此办法架构贷款审批制度和风险管理机制。多数银行仍依照传统的利润考核方式，按贷款余额的1%来提取呆账准备金，加上我国实行利率管制，银行从业人员不懂也不需要去进行科学的贷款风险分析分类、贷款风险定价和风险管理，更无法承担其行为之责任。导致的问题是：各银行以做大分母来稀释不良贷款率，尤其是在信贷出现买方市场时，容易形成过度竞争，使得信贷扩张不受资本成本、资本充足率和经济资本的约束；另外，在央行严厉要求降低不良贷款比率的压力下，各银行不能如实反映贷款质量的情况，新的风险贷款由此形成和累积，各银行纵然采取借新还旧、修改企业财务报告从而提高信用等级等方法降低不良贷款，但风险贷款余额仍是“按下葫芦浮起瓢”，有增无减。

其二，银行内部没有科学的信用风险分析和度量的方法，对企业信用和经营缺乏判断力。如果不能对企业的关联交易进行有效分析，就不能对企业利润的真实性和质量进行辨识，弄不清楚三张财务报表的内在关联，对企业的产品、产业链条和资金链条缺乏具体理解，不知怎样预测现金流量，搞不清楚企业的适度负债应是多少。只是机械地运用财务比率进行分析，没有扎实的产业背景分析，根本就不能对贷款风险进行度量。在贷款风险分担机制设计上，只注重担保和抵押，不注重创造未来的现金流量能力；只注重评估值，不注重抵押物的市场价值；忽视担保企业的连环互保和或有负债。由此导致两个极端：或干脆不贷，或者有求必应。 

其三，我国银行业往往把严格的信贷程序形式作为评价标准，缺少客观性和科学性。由于信贷员未尽责贷前调查，又缺乏有效的信用风险分析和度量，上一级审贷委员会进行评审时往往是根据基层信贷员提供的信息进行决策，信贷决策难以发现风险是自然的。另一不合理之处是，银行不以贷款的风险大小为准，而是以贷款额度大小为标准，确定上报审批层级。虽然行长不参与审贷委员会或不具有独自审批权，但是缺少制度保证信贷员和审贷委员会的独立性和客观性，加上审贷委员会成员构成不合理，许多人并不真正懂业务，不能提出实质性和有见地的意见。许多风险贷款都曾走过严格的程序，但并没有谁发现风险。这就是问题富豪一出现，往往会带出一些银行高管，或者出了风险贷款银行拼命掩盖进而又找不着被打板子的人的原因之一。 

其四，我国金融结构和体系仍然是以银行为中心，银行信贷是企业融资的主渠道，而信贷市场基本是传统的信贷市场，所以大部分风险集中在银行而不能有效转移、分散和对冲。以房地产业为例，土地储备资金、开发资金、物业抵押的资金、购房的消费信贷都依赖于银行。银行不得不独立面对开发商、建筑商与个人消费者三个方面的信贷风险。任何的一方违约或三者之间的交叉违约都会产生还贷的风险，并且这三者之间的循环交叉会形成一条完整的风险链。 

其五，近年来，一些企业大举进入银行、证券、保险、信托、租赁、财务公司、担保公司等金融领域，已形成或正在形成事实上的金融控股公司，已在混业经营，形成产业资本与金融资本的融合。对这一块“飞地”，我国有关审慎监管基本是空白，这样银行信贷资金和非银行信贷资金汇集在事实上的控制人手中，隐含着巨大的道德风险，很容易把资金投向无盈利的和投机性活动中，造成局部系统性的金融风险。 

其六，银行常常身陷信贷悖论。一方面要遵循分散化、多样化的原则，防止贷款集中于某些客户、行业和地区，而同时由于种种原因，又不得不将业务集中在某些大户、行业和地区。这样银行处于既担心某些客户、行业和地区的信用风险集中，又怕失去这些客户、市场和高收入的两难境地。 

七、法制不健全。虽然目前我国已陆续出台了《银行业监督管理法》、《中国人民银行法》、《商业银行法》、《破产法》等相关法律法规，但仍有一系列与信贷密切相关的法律法规，尚未出台，而且出台的这些法律本身内容过于简单，缺乏可操作性，有些甚至与国家政策相悖，致使银行在债权保全工作上障碍重重。

信贷风险产生的原因错综复杂，可归结为商业银行存在风险（包括商业银行内部自身与银行间恶性竞争）、贷款企业、外部环境（包括社会信用环境与法制环境）等因素，想减少或化解风险的产生法制的健全或说金融的法治化才是关键更是基础。

二、运用法律防范和化解信贷风险的依据和必要性

市场经济是法治经济，商业银行作为以营利为目的企业法人，是市场经济的重要主体，对其本身权利和义务的规范，自然依靠法律的力量。完善的法律可以提高银行的信贷水平，而信贷水平的提高，又会加强银行系统抵御风险、应付危机的能力。以法律对商业银行信贷风险进行防范和化解，具有以其他形式控制银行信贷风险所无可比拟的优越性。法律具有其他社会规范所没有的强制性、普遍性、稳定性。可以在更大程度上，更有效地形成统一的银行信贷风险防范机制。以法律来防范和化解商业银行信贷风险，其理论依据更具体的在于信贷的法律性质。从法律的角度确定信贷的性质应当把它理解为一种合同关系，是出借方与借贷方关于借贷一定对象的协议，当事人形成的是以债务人到期偿还本金和支付利息为条件的债权债务关系。银行则是一种特殊的债权债务关系，其特殊之处在于，银行信贷的一方当事人始终是银行，其标的只能是货币。基于银行信贷对社会经济生活的突出重要性，法律对银行信贷有着诸多更严格的要求。正是基于信贷的法律性质，也使严格依法管理商业银行信贷活动，充分利用法律手段保护信贷安全，成为商业银行防范和化解信贷风险的有效途径。 整个银行史与存在风险现状都证明着以法律防范和化解商业银行信贷风险的必要性、紧迫性和有效性。市场经济国家的实践证明，无论国家的发达程度如何，只要形成有健全的银行信贷风险法律控制机制，就可以在更大程度上有效维护金融业的良性循环，相反，如果没有健全的银行信贷风险法律控制机制，则其抵御金融危机的能力则必定较弱。一系列在发达国家和发展中国家陆续发生的金融危机事件，再一次表明了不能放松法律对银行信贷风险的严格控制 ，应当加强国际合作，在跨国银行服务日益发展的今天，形成国际性的金融风险防范和化解的法律机制，已经是势在必行。特别在处于发展中国家的我国有着更为特殊的必要性，在我国加入世界贸易组织以后，外资银行较大规模地进入我国市场。为了在世界贸易组织的框架内，最大程度地保障我国国家和国民的经济利益，健全法制在某种程度上已经成为我们的唯一选择。三、以法律防范与化解信贷风险的对策（一）、 首先商业银行应建立科学有效的风险防范和内控机制 建立科学有效的风险防范和内控机制，是保证商业银行不会继续出现不良贷款问题的前提条件。目前我国银行应加强如下几方面的制度建设： 第一, 银行内部应建立科学有效的风险防范、监测、预警与控制的组织架构体系，确保各机构间既相互协调又相互制约。 第二, 按照资产负债管理和风险管理的要求，真正落实和完善信贷三查制度、审贷分离制度、贷款管理制度及风险责任制度等一系列内控制度，做到岗位有责权，操作要规范，保证合法合规经营。 第三, 健全内部管理人员与操作人员的行为规范，避免权力过于信中，防止人为造成风险的隐患。同时也要不断加强员工素质的培训，增强防范和化解风险的能力。 第四, 强化内部审计与稽核力度，建立健全风险的防范、监测与预警系统，尽早把风险消灭在萌芽状态；同时，还要建立健全岗位轮换和强制休假制度，避免内部人作案造成的损失。 第五, 做好安全防范工作，严防案件风险的发生。 第六, 撤并业务量较小，管理不规范、长期亏损的分支机构，精简人员和费用，实现规模经济。（二）、理顺政府、财政、银行及企业间的法律关系，创造良好的社会信用环境 随着中国经济市场化的逐步推进，政府管理经济的职能主要应是制定各经济主体共同遵守的游戏规则，并监督执行，对违规者按规定实施惩罚，确保秩序。政府对经济的调控、引导也应以间接手段为主。为此，从现在起，各级政府应及时转变观念，放弃过去那种直接行政干预的做法让包括银行在内的经济实体按照规则独立自主开展经营活动，法人经营自主权应受法律保护。同时，政府在制定规则时，应考虑到风险管理问题，引导、监督经济实体加强风险管理。中央银行的监管重心也应及时从单纯的合规性稽核监督向以防范风险为核心的审慎监管转变，把防范金融风险作为金融监管的重心。随着经济体制改革的逐步深入，国家财政收入占国民收入的份额将逐年下降，国家财政将无力继续作为企业的投资主体，而依靠银行贷款解决又有诸多弊端，因此，国家应顺应经济市场化的发展需要，逐步从竞争性行业中退出，转由富裕起来的居民个人成为企业投资主体。国家财投资转以基础建设、支柱产业、环保、教育、科学、文化，卫生和社会保障事业为主，并且财政投资应不留缺口。新成立的企业无论是国有还是私有，都必须严格按公司法的要求，缴足自有资本后方可开业，保证商业银行资金不被财政性挤占。银行作为独立法人实体，也要严格按贷款原则办事，确保银行信贷资金能够正常循环周转。

首先，国家立法机关应进一步健全和完善中国的商法体系，实现银行信用的契约化、规范化和严肃化，确保银行和企业间的信用履约关系能够得到法律的充分保护，必要时，可由强制执行来实现银行债权。对有意不履约或逃废银行债务的行为应制定严格的法律处罚规定（包括追究个人责任），以便创造良好社会信用环境。

其次，司法部门应以依法维护社会信用为己任，加大执法力度，对那些不讲信用、有意赖债甚至废债的应坚决予以打击。同时，国家也要进一步加大执法监督力度，确保执法部门公正严明，丝毫没有地方利益或部门利益。（三）、加大国有企业改革力度，建立现代企业制度

进一步加大国有企业产权制度改革力度，从根本上扭转因投资主体错位造成的国有企业经营不规范、效益低下的问题。这就要求我们必须改变目前这种以间接融资体制，通过股份制改造、产权转让等途径，逐步提高直接融资的比重，降低企业负债率，让富了起来的居民个人从单纯债权人身份转变成投资主体，让其关心、监督国有企业的经营管理，促使企业及时转换经营机制，建立适应现代市场经济需要的有效的风险约束机制。规范国有企业运作，盘活国有企业。使国有企业真正地以独立法人身份既独立自主经营又单独承担负债的民事责任。同时，为解决国有企业承担的过多改革成本，国家应抓紧做好社会保障体系建设和住房制度改革，解决国有企业历史包袱，让国有企业成为真正的企业。（四）、建立完善个人企业及征信制度

所谓征信(Credit Checking),简单地说就是对他人的资信状况进行系统调查和评估，主要包括个人信用登记制度、个人信用分析、评估制度，个人信用查询使用制度等一系列相应的制度。凡是与个人履约能力和履约意愿有关的各种特征都成为影响个人资信状况的因素。走向征信社会是市场经济发展的必然，目前我国征信业还非常落后,无论是民间机构的规模,还是整个社会的征信制度建设,都远落后于西方发达国家。市场经济是信用经济,因而借鉴西方发达国家经验,总结我国各地征信业发展的实践经验,尽快建立适合我国国情的征信制度模式,对于市场经济的健康发展至关重要，对于商业银行信贷方面降低不良贷款更是一个直接方式效果。用现代的电脑网络建立统一的个人帐户制度，到期债务不还，列入黑名单，任何人再到银行贷款都不可能。信用是市场经济的灵魂，也是企业和个人通向市场的门票，为了获得长期收益，当事人会坚持树立良好声誉。（五）、完善担保制度和推行贷款保险制度

考察发达国家市场经济的发展史，在市场经济发展的初始阶段，都曾不同程度地面临信用危机对经济秩序的破坏性影响，各国在探索解决该问题的途径时，大多借助于担保制度的确立和完善来实现市场信用的重建与维护。经济越发展，商品流通越频繁，对担保制度的需求也就越迫切。在风险处于萌芽状态时期就着手处理，防止不良因素蔓延下滑，达到降低贷款风险的目的。我国《担保法》在设计上还存在不少的缺陷和漏洞，应当及时对《担保法》进行修订和完善，发挥《担保法》对建设我国社会主义市场经济的独特功效。（六）、完善与健全其他金融法律制度

虽然目前我国已陆续出台了《银行业监督管理法》、《中国人民银行法》、《商业银行法》、《破产法》等相关法律法规，但仍有一系列与信贷密切相关的法律法规，如《信托法》、《政策性银行法》、《社会保障法》等尚未出台，而且出台的这些法律本身内容过于简单，缺乏可操作性，有些甚至与国家政策相悖，致使银行在债权保全工作上障碍重重。建立与社会主义市场经济相适应的现代金融体系、现代金融制度和良好的金融秩序，而这些必须法治化，这不仅能有助于增强我国金融业有效防范和化解金融风险的能力，而且还能更加充分发挥金融在发展社会主义市场经济中的作用。 总之，银行信贷风险防范是一系统工程，必须在建立一套完善的法律防范体系的基础上，再从各方面优化信贷业务质量。

参 考 文 献

1、曾庆春.《信贷风险防范中的几个法律问题》 曾庆春律师网.qshx.com.cn 发表于2006－5－9 。

2、 李金泽主编《银行法律与业务》 中信出版社 2005年1月，第一版。

3、吴国平.关于征信立法中几个重大疑难问题的探析. 《经济法学、劳动法学》2006.（1）.P9. 《迎接征信社会的到来》新浪2004.11.29 

4、范绍杰、陈晓主编《商业银行典型法律问题与案例》 机械出版社 2002年10月，第一版。

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