论我国上市公司独立董事制度的分析
[摘要]独立董事制度是完善上市公司治理结构的重要举措。自2001年中国证监会颁布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》以来，独立董事已在我国上市公司中正式近10年。本文选题意在研究独立董事制度的产生背景，如今发展状况如何，又具有较好的理论价值与指导意义，又有哪些阻碍其进一步发展的弊端问题存在，阐述怎样完善我国上市公司独立董事制度的建设。
[关键词]独立董事制度  上市公司  《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》
    随着我国社会主义市场经济体制的不断发育和完善，国有企业的不断深化和对外开放程度的不断提高，我国在公司治理结构方面也在与国际积极的接轨，国外一些比较好的有利于改善公司治理的制度相继被引入，它们在促进和改善我国企业内部管理制度创新建设方面发挥了积极的作用。在这些治理机制中，比较引人注目的一项就是独立董事制度。通过国内外独立董事制度执行效益的实证分析来发现问题，并对这些问题进行理论分析，研究完善独立董事制度建设的建议，使独立董事制度在完善公司法人治理结构的环节中发挥更大的作用。
 一、独立董事制度的概述
 （一）概念
 建立现代企业管理制度，一直是中国社会主义经济股份制改革中的重中之重。目前，为改善公司治理结构建设，我国许多上市公司在其董事会的架构中都引入了独立董事制度。根据《指导意见》中的的规定，独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务并与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。
 （二）特征
 1.独立董事占多数原则。即要求董事会成员的大多数须由独立董事组成，至少达到简单多数，这样有助于从机制上提高独立董事的影响力。
 2.独立董事的自我任命原则。独立董事要代表公司整体利益和中小股东利益，要积极监督大股东及其派出的董事、高级管理人员以及其他在公司中代表控股股东利益者，防止独立董事与董事会共进退而使董事会成为一个私下利益的交涉团体。
 3.独立董事在信息获得方面的保证原则。独立董事在保持良好独立性的基础上要起到监督的作用。从现实情况看，公司的管理层可能会通过歪曲的信息披露、或者是非欺骗性的信息误导误导独立董事的决策，所以，需要采取多方面的制约安排。
 （三）职能
 1.监督职能，包括对公司的评价及约束，也包括对财务状况的监督和审核。
 2.战略辅助功能，包括对公司的决策建议功能。
 3.停止不法侵害的请求权功能。这是独立董事在发现公司有不法情形时的一项最主要的功能。
  二、独立董事制度的产生及发展过程
 （一）独立董事制度的产生
  独立董事最先产生于美国，由于经济的迅速发展，大部分公司的所有权与经营权逐渐分离,公司的规模发生了很大的变化，股东越来越分散，想要求众多的小股东亲自去监督经营者的行为不仅不经济，也不现实，在这种情况下，独立董事制度在西方国家逐步产生。
 （二）独立董事制度的发展
 它是英美公司法上“一元化”治理结构的产物，经历了半个多世纪。随着经济的高速发展，现代企业的逐步建立，股份有限公司和责任股份有限公司成为我国企业的主要组织形式。我国企业公司，特别是国有企业的治理主要存在国有股权虚置，股权结构过于集中国有股权一股独占、一股独大。为确保国有上市公司有效经营，维护股东权，2001年中国证监会颁布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》建立董事制度并在中国上市公司全面展开。
  三、独立董事制度在我国的作用
 （一）有利于公司的专业化运作。因为独立董事一般都是技术、法律、经营管理方的专家，他们可以利用其专业知识和经验对公司战略、投资计划等提出客观的意见和建议，为公司的发展带来新知识、新技能，帮助管理层改善经营，发挥他们自身的作用，从而就有利于公司提高决策水平和经营绩效。
 （二）有利于验证高级管理人员的企业管理水平。独立董事相对于内部董事而言，更易客观的做出判断，从而避免内部董事弄虚作假、谋取公司利益等行为的出现。
 （三）可以保护中小股东的利益。很多股东会为利用选票的优势来维护自身利益，而损害中小股东的利益。股权越集中，上市公司内部人控制度就会越高，引进独立董事，将形成对大股东权利的有力制约，可以保障中小股东权益。独立董事的比例越高，对中小投资者的保护就会越好。
 四、上市公司独立董事制度的发展状况
 目前很多国家的机构和组织都积极实施了独立董事制度，大部分国家都把建立独立董事的制度作为完善股份公司治理结构的重要举措。我国上市公司一般采用“二元制”治理结构即公司股东大会、董事会、监事会，它们都各尽其责、相互作用、相互制约。由股东大会选举董事会和监事会董事会和监事会都对股东大会负责，由监事会对董事会进行监督并与董事会一起共同行使对经营管理层的监督。我国独立董事制度发展的现状及问题截止于2007年底,我国沪深证券交易所的上市公司共配备了独立董事4600余名,每家公司平均拥有独立董事3名以上,独立董事占董事会成员1/3以上的公司比例达到了67%。然而,据《上海证券报》的一份调查报告显示,目前我国上市公司的独立董事制度存在许多问题,包括独立董事独立性不强、知情权难以保证、权责不对称等。根据调查显示,63%的独立董事由上市公司董事会提名产生,超过36%的独立董事由第一大股东提名,独立董事的产生难以规避一股独大的问题，43%的独立董事来自于高校或科研院所,独立董事的构成以学院派占主流，33.3%的独立董事在董事会表决时从未投过弃权票或反票,35%的独立董事从未发表过与上市公司大股东或者高管等实际控制人有分歧的独立意见。显然，独立董事在我国出现了很多的问题。
 五、我国上市公司独立董事制度存在的问题
 （一）独立董事的独立性不强
 独立董事制度有效运行的前提条件就是独立董事的独立性，即独立董事应是独立于公司及其利益相关者，与公司及其利益相关者，特别是与公司控股股东和公司高管人员，不存在重大利益关系。只有这样，独立董事才有可能站在公正、客观的立场上，及时制止、纠正公司控股股东或公司高管人员损害公司中小股东利益的行为。否则，独立董事就有可能受到自己利益优先的驱使，以独立人格和中小股东利益的损失来换取个人经济报酬。 
 （二）独立董事的选任机制不完善
 目前我国在独立董事的选任机制很不完善，独立董事的任命通常由企业原来的董事会成立专门委员会提名，然后由股东大会进行选举产生独立董事的提名权实际上是掌握在公司的大股东手中，而且独立董事选举属于公司的重大事务还是一般事务说明不清楚，所谓股东大会的决定很可能就变成控股股东的决定。因此，必须对大股东的提名权或选举权进行适度限制，才能使独立董事真正成为中小股东利益的维护者。
 （三）独立董事的组织机构不健全
 独立董事的作用要得到正常发挥有待于其组织机构的完善，特别是董事会下设的审计委员会，提名委员会和薪酬委员会。在英国的上市公司中，这三个机构是董事会的必设机构，并且全部或大部分由独立董事组成，他们是独立董事发挥作用的基本条件。而在我国这些机构并非董事会中的必设机构，是否设立由公司自主决定，在没有这些配套机构做保证的情况下，独立董事的作用是很难得到发挥的。此外我国立法对于独立董事人数规定的下限是3人，这在上市公司的董事会中显得太少。没有人数上的优势也是独立董事难以发挥作用的原因之一。
 （四）独立董事的责任规定不明确
 独立董事对上市公司及全体股东有诚信与勤勉义务。独立董事是公司整体利益的代表，我国设立独立董事尤其注重保护中小股东的利益。我国公司法并未规定独立董事的权利和义务，而是由各公司通过章程进行自行规定，这样缺乏了强制性和实际可操作性，从而造成独立董事实行职权时积极性降低。
完善我国上市公司独立董事制度
 （一）提高独立董事的独立性
 《指导意见》对于独立董事独立性的界定包括：
 1.在上市公司或者在附属企业任职的人员及其直系亲属
 2.持有上市公司已发行股份1％以上股东及其直系亲属
 3.在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东人员及其直系亲属
 4.为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员
 5.中国证监会认定的其他人员。但是这对于独立董事独立性的标准来说还是不够的，立法上至少还应当从以下两点加以完善。（1）社会关系，《指导意见》对于主要社会关系的定义是兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶，配偶的兄弟姐妹等。但是仅将这些具有亲属关系的人纳入社会关系之中还是不够的。比如独立董事与董事长或总经理是大学同学并且关系很好，或者是相交多年的好友，那么其独立性便很难得到保证，并及极有可能沦为人情董事或者花瓶董事的范畴。美国公司立法对于独立董事与管理层之间的社会关系十分注意，因此我国日后在立法时应当将公司管理层的可能影响其进行独立客观判断的社会关系纳入其中。（2）债权或债务关系，如果允许上市公司的主要债权人或者主要债务人成为公司独立董事，那么他们就会为了短期利益而损害公司利益，要么就是没有什么作为。因此未来的立法上应对这一点有所注意。当然对于独立董事独立性的评判除了有待立法的完善之外，还可以聘请一些中介机构对于独立董事的独立性进行评价，以做到具体问题具体分析。
 （二）完善独立董事的选任机制
 1.制定规范化的独立董事选任规则。本人认为，应该由证监会或者证券交易所制定规范化的选任规则，例如，独立董事选聘标准和程序、独立董事绩效考评标准等方面。
 2.采用累积投票制和实行回避制度。独立董事与其他董事一样，最终应由股东大会选举产生。其产生环节涉及两个提名和选举。从摆脱大股东控制的角度出发，在具体操作上可以考虑采用累积投票制和实行回避制度。这样做可以在一定程度上防止大股东在既有提名权又有投票权时的操纵、控制行为，使中小股东权益得到保障。
 （三）完善独立董事责任制度
 1.首先应完善股东选举董事制度，防止大股东控制董事会，可以选用累积投票制度，并采取有效措施来防止大股东通过减少董事人数来对累积投票进行阻扰限制，也可以用远程投票制度，如网上投票。
 2.其次应强化独立董事职责，明确董事的责任和义务，明确规定董事的任职条件，除了要具备专业能力，也要具备完全的独立性和充足的时间来打理公司事务；增加独立董事人数，使之占到董事会成员的多数。  
 （四）大力培养独立董事人员
 大力培养具有专业水平的敬业精神的独立董事。独立董事的来源应体现出独立董事的社会化、职业化。一般独立董事大多都是某一领域的知名人士或专业技术人员。在现阶段，我国的执业律师、注册会计师、社会机构的研究员，金融机构里的资深管理人员等等都可以成为独立董事的来源。
 七、结论
  通过以上分析可知，独立董事制度对中国经济的成功转轨,对上市公司的可持续发展,对中国经济成功地融入全球化市场都有着十分重要的意义。没有完善的独立董事制度,就不会有完善的公司治理机制,公司的健全运作就无法得到保证,从而会对投资者的信心和公司的价值产生重大的消极影响。但我国在实际运行中仍存在独立董事的地位没有保障、独立性不强、职责不明确，激励与约束机制不健全等问题，要解决这些问题，不仅要求公司自身要进行不断的完善，还要求国家规章制度的不断完善。因此，本人认为，完善我国上市公司独立董事制度的建设势在必行。
参考文献
1.中国证监会：《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，2001年
2.李红琨：《我国上市独立董事制度研究》，2011年7月， 第一版
3. 中国引入独立董事制度应注意的若干问题》，朱慈蕴
4. 刘灵芝：《论独立董事制度与监事会职权的重叠与协调》，2002年，第三期，第49页
5.顾文江:《探讨上市公司建立独立董事制度》，2002年12月，第

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