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论民法的性质与理念(五)

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论民法的性质与理念(五)毕业论文范文介绍开始:
2、民法理念与罗马法 
研究民法理念,不能不研究罗马法,因罗马法乃民法之真正根源,私权理念是罗马法精神的主旨。古罗马由于简单商品经济高度发展,民事法律关系扩大到社会生活的各个方面,因而私法特别发达。罗马法学家首先看到了个人与国家、个人与个人之间利益关系的差别,他们认为公法调整政治关系以及国家应当实现的目的,“有关罗马国家的稳定”,私法调整个人之间的关系,为个人利益确定条件和限度,“涉及个人福利”,因而将公法与私法划分开来,确立了保护私人权利的法律制度。同时,罗马法学家充分重视个人权利的保护,他们将保护私人权益视为国家的最高准则,创造了发达的私权理论。恩格斯曾指出,罗马人是“独立自主的私有财产的唯理论者”,他们的“主要兴趣是发现和规定那些作为私有财产的抽象关系的关系”,因此,罗马人“最先制定了私有财产的权利、抽象的权利、私人权利、抽象人格的权利”。为了确保私人权利,罗马法还设置了严格的法律保障机制:在实体法中,法学家一致主张,在罗马境内有人格者,依法享有的人格权、物权等,都“不得被侵犯,受到法律的严格保护”;在程序法中则规定,如发生侵害,受害人可以得到公力救济,依法定诉权“在审判员面前追诉取得人们所应得的东西”。可以说,罗马法是维护“以私有制为基础的法律的最完备的形式”。 
罗马法明确了私法的概念,并以之为重心,突出了私法领域的个人财产与契约自由,保护了个人权利不受侵犯。“在私法范畴内,政府的唯一作用是承认私权并保证私权的实现。”罗马法这一理念为后世所秉承,对于大陆法系民法理念的培育与传播起了重要作用。 
3、民法理念与自然法 
自然法理论的内容是人类的权利和平等,它的基本原则是自然、理性、自由、平等和正义,所有这些自然法则是从自然中产生出来的最高理性,如同自然规律一样无法变更,也不能违背。古典自然法主张天赋人权,法的戒律是让人活着而有尊严;视个人财产和契约自由为人之永恒不变的自然权利,形成了一系列包括自然状态、自然理性、自然权利和社会契约在内的法哲学世界观,对近现代民法产生了强大的影响。在起草法国民法典时,“人人生而平等”、“个人所有权神圣”、“契约自由”、“意思自治”等被反复提到。冈巴塞莱斯曾经提出:“对于个人与社会有三件事情是必需和充分的:每个人都成为自己的主人;有满足自身需要的财物;能够为其自身的最大利益处分其人格和财产。因此,所有的民事权利都可以归结为自由权、财产权和缔约机。”其中即蕴涵着理性主义与古典自然法思想。 
自然法思想内在地要求理性、自由、平等、权利、正义,它奠定了民法的价值基础。格劳秀斯认为,个体渴望维持社会秩序,这是法律得以产生的根源,而法律的基本思想是“不占有另一人的东西,把任何属于另一人而可能为我们所占有的东西归还给他,连同我们可能已从中取得的利益;履行诺言的义务,补偿因我们的过错而造成的损失,并按我们罪过的大小而给以应得的惩罚。”这里面隐含了两项重要法则:一是保障财产安全,二是保障契约自由以及守约正义。可见,古典的自然法思想中包含着民法的基本理念,或者说,民法的基本理念源自自然法则。
(三)民法理念对于现令我国的意义
1、指导民法典的制定 
市场经济的建立与发展必然在我国形成市民社会,而市民社会的良性运行要求具有自由、平等精神与权利理念的民法典予以支撑,从而为实现法治社会、实现现代化奠定基础。“没有市民法典的法治是不可想象的,而没有法治,现代化是不可想象的。”制定一部能够引导21世纪潮流的民法典是我们当前的重任。 
民法典是民法形式理性和价值理性相结合的产物。民法典的形式理性使民法成为相对自足的体系,保证了民法的纯粹性质,使其获得作为社会规范的经久不衰的力量;价值理性则体现了民法对人的价值和尊严的终极关怀,给人的自由发展提供了广阔的空间。形式理性负载着价值理性,是价值理性的外在体现。价值理性是形式理性的灵魂和中枢神经,对其具有先导、统率、增进的作用。“民法典尊重个人权利的最好和最重要的体现,是它对先于和高于实在法的法原则的承认。”因此,在我国制定的民法典中,应体现出民法的价值理性,宏扬民法私权神圣、私法自治的精神,以民法应有的理念去引导、构筑民法典。 
  在民法典的起草思路上,笔者认为,民法是以人为本位的,民法的私权本位背后实质上隐含的是人的本位,人的保护是民法的首要任务。在民法历史的发展过程中,我们可以看到,在表面上体现的是经济基础决定上层建筑这样一条明线,而在背后则隐含着一条追求人的独立、解放、自由、平等与人格尊严的暗线。这是民法历史发展的规律,也是我国制定民法典应遵循的规律。因而,笔者主张人格权独立成编,并置之于总则之后第一编。因为人格权是“使人成为一个人”的权利,集中体现了民法的精神核心,在民事权利体系中应居于首位。其次,无财产即无人格,财产是人格的组成部分,也是人格的重要保障,因而物权编应置于人格权编之后。再次,为自己利益而自由处分权利是真正享有权利的必然要求和体现,因而债权编应紧跟其后。综上,民法典的编纂体例依次应是总则编、人格权编、物权编、债权编、亲属编、继承编和侵权行为编。这样的编排既体现了民法的价值理性,也符合法典自身的内在逻辑要求。 
2、培育私法文化 
“对一个民族来说,规范其行为、支配其生活的法律应当从其心灵深处或生活习惯中长成,否则那既是法律的不幸,也是民族的不幸;中国法在现代化进程中的最大缺憾恐怕正在于此。”我国数千年的文化包括法律文化都是以权力为本位的,人性长期受到压抑,私权意识淡薄,私法文化缺失。而这种淡薄和缺失确实既是法律的不幸,也是民族的不幸,无论对于个人的幸福还是国家的强盛都是十分有害的。因为个人利益与公共利益之间并非是一种此长彼消的关系,二者并非水火不容。个人利益没有保障,个人自由创造的活力得不到发挥,社会进步将失去动力,真正的公共利益也将无法实现。哈耶克曾经指出:“仅仅把公法看作是服务于公共利益而把私法看作只是保护私人私利是一种真理的完全颠倒,认为只有致力于公共目的的行为才能服务于公共利益是一个错误。”因此,必须正确而深刻地认识私法以及私法文化,这对于我们的社会和民族的发展有重大意义。 
文化是一个社会、一个民族特定的生存方式的展示,从根本上决定着人的发展。市民社会孕育了主体观念、权利观念、平等和自由观念,这些观念的意志化、法律化,形成了私法文化。私法文化是市民社会特有的文化,也是市民社会的精神特征。民法中的私权神圣、私法自治理念是私法文化的精神源泉,是尊重个人人格独立、个性自由、财富进取心的重要体现。弘扬民法理念,有利于民众真正从内心深处生成私权意识、权利观念,有利于重塑国人的价值理念和精神,有利于私法文化的培育与传播,而私法与私法文化的繁荣与昌盛必将昭示着一个民族的兴旺发达。 
3、促进市场经济发展 


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