(二)在刑法中增设恶意逃债罪具有可行性。

1.我国法律加大了对公私财产的保护力度。

2004年宪法第十三条将“国家保护公民的合法的收入、储蓄、房屋和其他合法财产的所有权。国家依照法律规定保护公民的私有财产的继承权。”修改为“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要，可以依照法律固定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。”[11] 考察我国宪法和刑法对公民权的规定，就会发现宪法上的财产观念以及对公民财产保护制度深刻地影响到了我国刑法对公民财产权保护制度[12]，2004年新修改宪法已明确了对“公民的合法的私有财产的保护”，因此，在刑法中增设以保护公民合法私有财产为目的的恶意逃债罪不仅符合历史渊源，而且也是贯彻宪法根本法地位的体现。

2.在我国刑法中增设恶意逃债罪，保护债权已成为一种国际立法趋势。

有学者认为,市场经济在中国的确立与发展和正在进行的民主政治改革,是对当代中国刑法的国际化意义重大的关键因素,我国应当走刑法国际化的道路,大胆吸收、借鉴、移植西方发达国家成熟、先进的刑事法治观念与刑法观念[13]。英国刑法有“逃债罪”的规定，即“不诚实地怀有拒绝支付应支付款项的故意且未按要求或期待予以付款而逃离的”行为，应以逃债罪处以刑罚[14]；美国为防个人恶意逃债，其国会通过破产法修正案，限制个人通过破产法庭清除所欠债务[15]； 而且《公民权利和政治权利国际公约》第十一条 “任何人不得仅仅由于无力履行约定义务而被监禁”的规定，没有对债务人有偿债能力，而以种种手段逃避债务的行为作出规定，且英国政府于1976年参加入该公约时对该条款提出了保留，另外，刚果人民共和国也对该条提出了保留[16]。 

3.目前司法实践已有对恶意逃债采取刑事制裁措施的做法。

广西横县法院已正式向横县公安机关移送一宗被执行人涉嫌非法处置查封、扣押、冻结的财产罪案件，公安机关已立案侦查[17];北京海淀法院首次向社会发布拒不执行人名单，悬赏“通缉”一批长期恶意逃债、拒不执行法院生效判决或采用暴力手段抗拒执行的“老赖”，法院承诺，提供线索且经查实者，将得到执行标的额1%-5%的赏金[18]等。我国现行司法实践对恶意逃债行为已有采取刑事制裁措施的做法，且对行为人采取刑罚可以对其起到威慑作用。据报道，广州越秀区法院对一欠薪“老赖”当场宣布拘留15日，并将其带出法庭后，其效果立竿见影，20名“老赖”慑于现场威势纷纷表示愿意还款，其中3名“老赖”现场还款361万元[19]。

三、在我国刑法中增设恶意逃债罪的立法构想

从刑法学的视角来考察，恶意逃债罪的创设至少应包括以下几方面的内容：恶意逃债罪名如何选择；恶意逃债罪的概念如何界定及其犯罪构成要件；法定刑；量刑情节等一系列问题。这些问题，都是创设恶意逃债罪首先必须解决的问题，只有这些问题得以解决，恶意逃债罪的基本框架才会凸现。

（一）罪名的选择 

由于目前破产欺诈逃债的行为屡屡发生，有学者认为，我国应移植外国的做法，在破产法中或者在刑法中增设“破产犯罪”这一罪名，但笔者认为，以恶意逃债罪的罪名较为科学和合理，理由如下：

1.恶意逃债罪的罪名简明扼要，通俗易懂，易于被普通公民所理解和接受。同时恶意逃债罪的罪名也鲜明地体现了恶意逃债行为的本质属性和基本特征，具有科学性和合理性。

2.外国对破产欺诈逃债的犯罪行为规定为“破产犯罪”，其主体不仅可以是企业法人，也可以是个人。但我国的现行国情，“破产制度”仅限于企业法人，而不包括个人，因而对“破产犯罪”不宜效仿。

（二）恶意逃债罪的犯罪构成

根据恶意逃债的有关表现形式，笔者认为恶意逃债罪应定义为：恶意逃债罪，是指债务人先前以合法手段取得债务，初有偿还之意，但后来发展成为以恶意侵占或者使用他人财产，虽有偿还能力，但以种种行为隐匿、逃避数额较大的债务，情节严重的行为。其犯罪构成要件如下：

（1）犯罪客体。恶意逃债的犯罪客体是合法债权、社会经济秩序以及社会安全，属复杂客体。首先，其基础是合法债权，这与基于欺诈行为而构成的诈骗罪、合同诈骗罪、金融诈骗罪等有着本质的区别；其次，债务的不履行是行为人有还债能力而不予履行，这严重破坏了商业信用，破坏了经济秩序，影响了社会主义市场经济的健康发展；再次，因行为人不履行债务，债权人的合法权益得不到保护，有的债权人就会借助私力自助的方式，采取手段逼迫债务人还债，这样就会引发其他犯罪，危害社会安全。

（2）犯罪客观方面。笔者认为恶意逃债罪的犯罪行为应当具有以下几个条件：首先，债务人必须具有履行债务的能力而故意不予履行，这是构成本罪的前提条件。只要行为人虽不具有还债能力但对履行债务有着积极的意思表示，就不构成犯罪。如果债务人没有还债是因为无还债能力，就不能对其以恶意逃债罪论处；如果因债权人放弃债权或因债权人的原因或第三人的原因而非债务人的原因而没有还债，自然不能以犯罪论处。其次，恶意逃债行为的时间必须是在超过履行期限两年，但债权人有证据证明，债务人在两年的诉讼时效内有转移、隐匿财产逃避债务，使其债权遭受损失的危险的除外。恶意逃债罪不同于一般的债务纠纷，恶意逃债罪，是针对严重侵害债权，破坏社会经济秩序，危害社会安全，情节严重的行为，以刑罚论处。因此，并非所有的债务纠纷都可以对债务人追究刑事责任。根据我国现行的国情，债务纠纷主要还是通过民事法律，以私法自治的途径来解决，只要债务人在诉讼时效期间内不发生恶意逃债的行为，都不宜对债务人的行为以犯罪论处。《民法通则》规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为两年，因此把恶意逃债行为的时间规定为超过债务履行期限两年较为合理，对于债权人有证据证明债务人的行为已严重损害其债权，可以不受两年时效的限制。最后，恶意逃债所侵犯的债权数额较大，情节严重。如果恶意逃债行为所侵犯的债权数额较小，其危害程度就不足以达到犯罪程度，因此笔者认为，本罪的债权数额应较大，对于恶意逃债的侵权数额可以参考诈骗罪及金融诈骗罪犯罪数额的有关规定。

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