浅析正当防卫的构成要件

 [摘 要]我国刑法第20条规定，正当防卫，为了使国家为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。本文通过对正当防卫的构成要件来分析四个构成要件，（时间条件、限度条件、对象问题、处理方法）来分析四个必要条件的重要性。

[关键词] 正当防卫 要件 构成

 正当防卫是指为了使国家为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。正当防卫的本质是制止不法侵害。保护合法利益刑法规定了两种正当防卫：一是第20条规定的一般正当防卫，存在正当防卫的问题，二是第20条3款规定的特殊正当防卫。其中我个人认为正当防卫应当分开两个词来理解，一是正当，只有在受访不法侵害时才是正当，二是防卫，只有制止不法侵害才是防卫，对于防卫可以理解为防和卫，防是防止不法侵害的发生，这可以是实施侵害之前，也可以是开始遭受不法侵害开始，卫就是自卫，是抵御后制止不法侵害的一种行为。

 一、时间要件

 正当防卫的本质是制止不法侵害，保护合法权益的行为。所以必须要有不法侵害的发生才能进行正当防卫。所以说：现实的不法侵害是正当防卫的的起因条件。依据刑法规定，正当防卫行为的实施必须在不法侵害正在进行之时，“正在进行”一般理解为不法侵害已经开始，但是尚未结束。
     但一般情况下，是应以不法侵害人着手实行不发侵害时为其开始，但在不法侵害的显示威胁十分明显、紧迫，一旦待其着手实施时来不及减轻或来不及避免危险的发生，也可应当视为不法侵害的开始，也就是说当非法侵害人有犯罪预备的行为时，也可算做是正当防卫的开始。比如，为了杀人而入侵他人的住宅，就在不法侵害人开始侵入他人的住宅是，就应该对其不法侵入住宅的行为进行正当防卫。那么关于不发侵害的结束时间，是指合法权益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害不可能继续侵害或威胁合法权益，具体分为以下几种情况：不法侵害人已被制服；侵害人已经丧失了侵害能力；侵害人已经终止了侵害行为；侵害人已经逃离现场；不法侵害人的行为已经造成了危害结果 行为虽然已经既遂，在现场还未来得及挽回损失的，应当认定是不法侵害尚未结束，可以实施正当防卫。比如，抢劫犯用暴力抢得的财物，抢劫虽然结束，但对抢劫犯予以暴力反击夺回财物的，应当鉴定为正当防卫。而，防卫不适时是指在不法侵害尚未开始或者已经结束时，进行所谓的”正当防卫“。具体分为两种情况：一是事前加害或事前防卫，二是事后加害或事后防卫，防卫不当构成的犯罪，应当负刑事责任。该要件是正当防卫的开始，事件有开始就有结束，在本条法律规定中我们看到我国刑法对正当防卫开始的规定，但对于什么时候算作开始我国法律并无明确规定，在对不法侵害的开始，我国理论和实践中均有较大争议，主要有以下四种观点：（1）进入侵害现场说。此说认为，侵害者进入侵害现场即为不法侵害已经开始。（2）着手说。此说认为，不法侵害行为的开始就是不法行为的“着手”，正当防卫在不法侵害着手时进行的。（3）直接面临危险说。此说认为，不法侵害的开始应该指合法权益已经直接面临不法侵害的侵害危险。具体包括两种情况：一是不法侵害行为已经着手进行，合法权益正在遭受不法侵害；二是不法侵害的实行迫在眉睫，合法权益将要遭受不法侵害。（4）综合说。此说认为，一般应以不法侵害着手实施为不法侵害的开始，但在不法侵害现实威胁已十分明显，不实行正当防卫就会立即发生危害社会的结果时，也应认为不法侵害已经开始

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