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大陆法系刑法三阶层理论的探究(二)
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毕业论文范文题目:
大陆法系刑法三阶层理论的探究(二)
,论文范文关键词:
大陆法系刑法三阶层理论的探究(二)
大陆法系刑法三阶层理论的探究(二)毕业论文范文介绍开始:
三、三要件理论在实践运用中的具体案例
由于三阶层理论与四要件理论在构成、侧重面上均有区别,相应地在刑事案件中,在如罪与非罪、此罪与彼罪的界限等诸多方面的认定上也存在着许多地差别,进而影响最终的判定。差异主要有以下方面:
1、不作为犯的成立条件。
对于不作为犯的成立条件,两者的区别有两处: 首先,作为义务的来源。根据四要件理论,义务只有四种来源:(1)法律明文规定的义务(2)职务或者业务所要求的义务。(3)法律行为产生的义务。(4)前因行为产生的义务。然而,三阶层理论增加了两个作为义务来源:(5)对危险物的管理义务。(6)对他人危险行为的监控义务。第二,不作为犯的成立条件。根据四要件理论,不作为犯成立的条件只有三个:一是作为义务。第二,履行特定义务的能力。第三,不履行这一义务会造成或可能造成有害后果。但是三阶层理论增加了一个条件:不作为与相应作为犯罪应具有等价性。不作为犯的成立条件:应为→能为→而不为→具有等价性。
负有作为义务(应为)
负有作为义务是成立不作为犯的前提。作为义务的来源主要有:
具有履行能力(能为)
这是指具有作为可能性。例如,大叔带邻居小孩游泳,小孩落水,大叔没有救助;如果没有救助是因为大叔不会游泳,则大叔不构成不作为犯。是否具有履行能力的判断标准:从行为人自身能力和客观条件两方面进行判断。
不履行造成危害结果(而不为)
前提条件
该项有个前提条件,就是客观上要有履行的可能性,也即结果避免可能性。如果行为人再怎么尽力作为,危害结果仍不可避免的发生,那么行为人不构成不作为犯罪。这便要求危害结果的发生和不履行义务具有因果关系。如果危害结果的发生不是不履行义务导致的,那么行为人不构成不作为犯。例如,大叔带邻居小孩游泳,小孩落水,大叔会游泳,但是小孩掉进湍流漩涡,大叔根本无法救助,漩涡吞没了小孩,大叔不构成不作为犯。
履行程度
第一,行为人要真诚努力履行,否则视为没有履行。例如,甲交通肇事致乙重伤,甲故意不用车送乙去医院,而是背着乙跋山涉水去医院,乙因为未得到及时救助而死亡。在此,甲貌似履行救助义务,但是没有真诚努力履行,视为没有履行,构成不作为的故意杀人罪。
第二:不要求冒生命危险去履行。例如,大叔带邻居小孩游泳,小孩落水,大叔会游泳并去救助,但小孩紧抓大叔脖子不放,两人都要淹死时,大叔放弃救助,不成立犯罪。
成立不作为犯的综合标准
上述三条件是成立不作为犯的定性要求,除此还有个量上的要求,也即:要与相对应的作为犯具有等价性。是否具有等价性的判断因素:客观危害性和主观恶性。
例1,警察甲在自己家里看到歹徒用刀砍杀妻子,故意不解救,导致妻子被杀。甲构成不作为犯罪。此时可以选择的罪名有不作为的故意杀人罪和不作为的滥用职权罪。由于甲的不作为与作为的故意杀人罪具有等价性,因此对甲以不作为的故意杀人罪论处。
例2,警察乙在大街上巡逻,看到歹徒丙用刀砍杀丁,围观人很多,乙也围观却不解救,丁被杀死。乙构成不作为犯罪。此时可以选择的罪名有不作为的故意杀人罪和不作为的滥用职权罪。由于乙的不作为与作为的故意杀人罪不具有等价性,只与作为的滥用职权罪具有等价性,所以对乙以不作为的滥用职权罪论处。
例3,消防队员丙赶到火灾现场,看到大楼火势很猛,拒绝进入灭火,火灾最终造成重大财产损失。丙构成不作为犯罪。此时可以选择的罪名有不作为的放火罪和不作为的滥用职权罪。由于丙的行为与作为的放火罪不具有等价性,只与作为的滥用职权罪具有等价性,所以对丙以不作为的滥用职权罪论处。
2、因果关系
对于因果关系,两种理论的差异有三点。
第一,因果关系的判断方法。三阶层理论采用了条件理论和等价理论。
第二,判断介入因素的标准。四要件理论只考虑介入因素的异常性,然而三阶层理论要考虑三个因素。
第三,被害人存在特殊体质问题。四要件理论将被害人存在特殊体质视为一种介入因素,然而三阶层理论认为被害人存在特殊体质问题与介入因素是完全不同的两个问题。
3、事实认识错误
案例:甲本欲打碎乙的珍贵蜡像,误将乙本人当作蜡像而打死。甲的主观认识和客观事实分属两个犯罪构成:故意毁坏财物罪和过失致人死亡罪。行为人本欲杀死张三,误以为珍贵蜡像是张三,打碎了蜡像。对于不同犯罪构成的错误,有抽象符合理论与法定符合理论两种解释。抽象符合理论已被淘汰。不需要介绍根据法律符合理论,不同犯罪构成要件之间的错误原则上防止了故意犯罪的成立或者仅仅是故意犯罪未遂的成立。
对上述案例,法定符合理论认为,行为人成立故意杀人罪未遂。
根据法定符合说,对不同犯罪构成间的错误如何处理?
判断方法:
首先,分清主观想犯的是什么罪名,客观触犯的是什么罪名。
其次,判断标准:原则上,根据行为人主观想犯的罪名来定罪;例外的,如果主观犯的罪是未遂,而刑法不处罚该罪未遂,就只能定客观犯的罪。
例1,张三主观想偷钱财,结果偷来一支枪。对张三该如何处理?首先,主观想犯的是盗窃罪,客观触犯的是盗窃枪支罪,根据盗窃罪来定罪。其次,因为枪支可以评价为财物,所以定盗窃罪既遂。
例2,张三主观想偷枪,结果偷来一箱现金。对张三该如何处理?首先,主观想犯的是盗窃枪支罪,客观触犯的是盗窃罪,根据盗窃枪支罪定罪。其次,因为现金无法评价为枪支,所以定盗窃枪支罪未遂。
4、违法性认识可能性
误以为自己的行为合法,实际上是违法犯罪。对此如何处理?两种理论差异很大。四要件理论认为这种情况就叫法律认识错误,然而三阶层理论认为这种情况属于违法性认识可能性的问题。具体阐述如下:
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