目前，上交所制定的上市公司设立独立董事的文件是指导性的，而不是强制性的。立法机构应在法律上作相应修改，董事滥用职权，或者没有很好地行使职责，不能一退了之，一定要追究其法律责任。 

因此，在立法上除了将《指导意见》法制化外，还应增加以下具体规定： 1．明确上市公司必须设立专门委员会，特别是审计委员会。由于我国在法律上没有明确上市公司必须设立专门委员会，在《上市公司治理准则》中只是提到“可以设立”。从目前上市公司实施情况来看，专门委员会实施的效果较差。但从国内外上市公司的治理经验来看，设立专门委员会是有助于独立董事行使职权，充分发挥其作用的最有效的方式之一。 

同时，专门委员会要有比较明确的职能定位，有助于解决独立董事某些职能可操作性不强的缺陷，从而使独立董事在提议聘用或解聘会计师事务所、提名和任免董事、高级管理人员的薪酬等方面发挥更大的作用，改变目前独立董事职能主要局限在重大关联交易的实际情况。在董事会的专业委员会中，运用最普遍、也是最重要的是审计委员会，因为它被认为是控制公司欺诈和做假账的有效措施。除美国以外，目前大多数国家和地区都要求上市公司要建立审计委员会，以保障公司财务的透明度。 

2.修改《指导意见》中关于董事会中独立董事的人数及比例的条款，在法律上改变“独立董事是弱势群体”的形势。独立董事人数与在董事会中所占的比例是一个关系到独立董事能否有效发挥作用的重要因素，几乎所有国家和地区制定的独立董事制度都对此做出了规定，我国也不例外。但从前面的分析看，与美国等其他实行独立董事制度的国家相比，目前我国大多数的上市公司董事会中的独立董事的人数和比例仅仅是满足了规定的最低要求，使独立董事作用的发挥因占少数而受到了限制，使其独立性没能充分体现。因此，建议在立法时，对《指导意见》中的相关条款做出一定修改。提高独立董事在董事会中的比例，最好能够达到大于或等于50％。81

（二）明确独立董事的任职资格 

1.选聘复合型人才担任独立董事。目前一些上市公司的独立董事仅为行业里的技术权威，这是远远不够的。如果被选聘的独立董事缺乏企业实际运作中某一微观方面的系统知识或经验，在面对复杂但不完全的信息进行决策判断时，其能力与经理人相比处于劣势，独立董事的作用将被弱化。因此，这一职位应聘用那些具有资本市场运行理论与经验，熟悉法律法规，懂得财务会计知识及公司经营与策划的复合型人才，同时要求具有独立的人格及人文修养。 

2.加强独立董事的职业培训。在继续开展独立董事任职资格培训即岗前培训的同时，上市公司的监管部门要组织相应的后续教育，使独立董事培训长期化、固定化，目标是要提高独立董事的履职意识和履职能力。从长远来看，对独立董事的培训职能不应当由监管部门来承担，更可行的是应当由独立董事的自律组织来承担。 

（三）确保独立董事真正“独立” 

1.确保选任的独立董事具有独立性。在独立董事的选拔机制上可采用两种方式：一种方式是董事会根据国家法律、法规和本公司的需要，提出独立董事应具有的条件和素质，报经股东大会批准后采取面向一定范围公开招聘，然后由股东大会批准；也可以聘请独立的中介机构来完成独立董事的选聘工作，以避免大股东操纵独立董事的选聘。另一种方式是采取累积投票制选举独立董事。中小股东可将其有效投票权总数集中投给一个或几个独立董事侯选人，从而使其当选。这种方式有利于改善大股东单方面做决策的现象，有利于少数派股东推荐的候选人当选为独立董事，提高中小股东在公司的地位，激发广大中小股东参与公司管理的积极性。 

2.实行独立董事薪酬发放的社会化。合理的薪酬制度有利于独立董事获得经济上的满足，从而促使独立董事能更好地投入工作，发挥更大的作用。独立董事的薪酬该由谁承担和支付？从表面上看，似乎由上市公司支付较为合理，但独立董事的设立是完善证券市场的需要，国家也从中受益，那么政府承担也具有一定的道理。

3. 提高独立董事的构成比例。借鉴西方发达国家的做法，可提高独立董事的构成比例，一般应使其达到50%左右，大型公司应达到60%—70%，真正发挥独立董事的监督作用。9

（四）优化独立董事制度外部环境 

1. 优化股权结构，实行股权多元化。合理的公司股权结构，有助于公司内部股东之间的相互制衡，从而避免大股东损害中小股东的利益。如果我国“一股独大”不能改变，独立董事制度作用的发挥，也将受到很大的影响。正如张维迎所说，改善独立董事的作用就如同在麻袋上绣花，不换麻袋就很难彻底解决问题。他所说的麻袋是指上市公司的股权结构，社会信誉以及相关法规。因此，优化我国上市公司股权结构，是我国完善独立董事制度的重要外部环境。 

2.优化文化环境。公司治理文化是有效治理的信用基础，是公司核心价值观的重要内容，是提高企业竞争力，促进企业持续发展不可缺少的环境条件。因此，大力宣传诚信、勤勉的信条，把公司整体利益、股东利益以及社会责任义务与独立董事个人的人力资本价值联系起来，从而约束独立董事，增强其责任感。10

结束语 

当面临所谓“现代公司”存在的诸多问题时，我们在苦苦寻觅中终于发现 了问题的症结所在——缺少完善的公司治理结构。但如何解决这一问题，又是摆在我们面前的新课题。尽管独立董事制度已经被市场经济国家的实践证明是 公司治理中的一种有效制度，甚至在某种意义上说，独立董事制度己成为一些 国家完善公司治理结构的中心环节，但在我国，要全面引入独立董事制度并使 之制度化和完善化，并不是一件轻松的工作。由于我国的股份经济是在从计划 经济向市场经济转轨的过程中产生和发展起来的，股份制改革的市场化道路也 是随着对股份经济认识的加深而逐步地校正过来的，因而这种长时期的具有探 索性质和实验性质的股份制改革实践就在不同程度上造成了股份经济内在机制 的扭曲，导致在股份公司和股票市场中积累了许许多多的一时难以解决的矛盾。 反映在公司治理结构上，就是大多数公司徒有公司治理的框架，而没有公司治 理的机制和文化，与市场经济相适应的、能够促进资源优化配置和合理组合的 约束机制与激励机制还远没有建立起来。因此，建立和完善独立董事制度，并 不意味着我国公司治理结构中的所有问题都会迎刃而解。公司治理是一项复杂 的系统工程，其中公司股权的多元化、职业经理人市场、社会信用机制的建立 等都不可偏废。有了良好的公司治理文化、有了健全的公司治理机制、有了成 熟的企业家市场，独立董事就不会是“花瓶”，而会成为公司治理结构中的重要 主体和中坚力量。

参考文献

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